【罪名】

组织淫秽表演罪，是指召集多人，在公开或者秘密场合，进行淫秽表演的行为。

【立案】

第一，要从本罪的构成要件方面来考虑:本罪侵犯的客体是国家对文艺演出的管理秩序和良好的社会风尚。在客观方面，表现为实施了组织淫秽表演的行为。被组织者是男人还是女人，是多个人还是一两个人，法律没有作特殊规定。本罪的主体是淫秽表演者的组织者，包括自然人和单位。主观方面是故意。组织他人进行淫秽表演的目的，一般是为了牟利，但也可以是出于其他目的，例如有的是为了招徕生意，有的是为了促销产品，有的是为了满足特殊观众的要求，用以达到获取某种不正当利益的目的，等等。

第二，关于本罪的立案标准。根据2008年6月25日《高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》第86条规定，对于以策划、招募、强迫、雇用、引诱、提供场地、提供资金等手段，组织进行淫秽表演，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉:(1)组织表演者进行裸体表演的;(2)组织表演者利用性器官进行诲淫性表演的;(3)组织表演者半裸体或者变相裸体表演并通过语言、动作具体描绘性行为的;(4)其他组织进行淫秽表演应予追究刑事责任的情形。

第三，要考虑到与相关罪名的区别:

(1)认定本罪需要注意淫秽表演与夹杂一些色情内容的表演的区别。从内容上看，淫秽表演无所谓故事情节，整体上是淫秽内容;而夹杂一些色情内容的表演，一般有表现的主题，有一定的故事情节，只是在表现某一剧情时有一些色情内容。另外，从表现形式上看，淫秽表演是赤裸裸的表演性行为、暴露生殖器;而夹杂一些色情内容的表演在表现性行为时，往往比较含蓄，有所遮掩，不暴露性器官。从给人的感觉方面上看，淫秽表演只给人以性欲刺激;而夹杂一些色情内容的表演主要是使观众感受全剧的主题，而不仅仅是获得性欲上的刺激。

(2)本罪与传播淫秽物品罪的区别是:①行为对象不同。后者的行为对象是一切形式的淫秽物品，其行为对象是物;而本罪的行为对象是行为，即淫秽表演行为。②行为方式不同。后者是以各种手段，不过必须是“在社会上”即在公共场所或者公众之中进行传播;而本罪的行为方式，只能是组织他人在公开或者秘密场所进行淫秽表演。③对有无组织行为的要求不同。本罪必须有组织行为;而后者没有组织行为的要求。

(3)本罪与聚众淫乱罪的区别是:①本罪以“表演”为特征，不仅有人作淫秽表演行为，而且要有观众观看，行为人实施的场所可以是公开的，也可以是秘密的;而聚众淫乱罪，不具有旁观的特征，一般是男女为了寻求精神刺激，秘密实施淫乱行为。②两罪的目的不完全相同。本罪一般都具有营利的目的，尽管法律上没有规定是以营利为目的，但在实践中，犯此罪者大多数人都是具有营利的目的;而聚众淫乱罪不具有营利的目的，行为人实施流氓淫乱行为的目的，是为了寻求精神刺激，蔑视社会公德。③这两种犯罪的主体不同。本罪既可以是自然人，也可以是单位;而聚众淫乱罪只能由自然人实施，单位不能实施聚众淫乱罪。

【量刑】

这个罪名是由《刑法》第365条规定的，根据该条规定，犯本罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

《刑法》第366条规定:“单位犯本节第三百六十三条、第三百六十四条第三百六十五条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。”

第三百六十五条 组织进行淫秽表演的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

(一)组织淫秽表演罪的概念和构成要件

组织淫秽表演罪，是指组织诲淫性演出的行为。组织淫秽表演罪的构成要件是:

1.本罪侵犯的客体是社会道德风尚和社会治安秩序。

2.本罪的客观方面为组织他人当众进行色情淫荡、挑动人们性欲的形体或动作表演。

“组织他人”，表现为招揽安排表演人员、时间、场次、地点、编排动作节目等;“当众进行”，一般是指3人以上，至于在什么场所表演在所不论“淫秽表演”，是指露骨宣扬色情内容的表演，一般应当同时具备如下特征。(1)内容的淫秽性。即通过表演向观众描绘性行为或者宣扬色情淫荡形象。

刺激观众不健康的性欲。这是淫秽表演的本质特征。(2)表演的动态性。如果不具有动态因素而是纯静态的展示，不能认定为淫秽表演，可能成立传播淫秽物品犯罪的问题。(3)形式的多样性。不仅包括淫秽的形体展示，还包括性行为动作，如脱衣舞、裸体舞等表现情欲、性欲的各种形态、动作等。

因此，对于具有一定的色情内容，但是从整体上看艺术性比较强的表演，不宜认定为淫秽表演。

3.本罪的主体是一般主体，即达到法定刑事责任年龄并具有刑事责任能力的自然人。单位也可构成本罪。

本罪的主体是淫秽表演的组织者，而非表演者。在实践中一般是文化娱乐场所、饮食服务行业的经营者，如歌厅、舞厅、夜总会的经营者。

4.本罪的主观方面为故意，但并不要求出于牟利的目的。

(二)认定组织淫秽表演罪应当注意的问题

1.划清罪与非罪的界限。

首先，要划清淫秽表演与夹杂有一些色情内容的表演的区别。二者的主要区别在于:从内容上看，淫秽表演无所谓故事情节，整体上是淫秽内容。夹杂色情内容的表演，一般有表现的主题，有一定的故事情节，只是在表现某一剧情时有一些色情内容;从表现方式上看，淫秽表演是赤裸裸的表演性行为、暴露生殖器。而夹杂有色情内容的表演，在表现性行为时，往往比较含蓄，有所遮掩，不暴露性器官;从给人的感受上看，淫秽表演只带给人以性欲刺激，夹杂有色情内容的表演主要使观众感受全剧的主题，而不仅仅是获得情欲上的刺激。

其次，要注意本罪惩罚的对象是淫秽表演的组织者而非仅仅是表演者。组织淫秽表演罪中的“组织”通常被认为是策划、指挥、安排的行为，即本罪惩罚的是实施淫秽表演的策划、指挥、安排的行为人，进行淫秽表演的行为本身在刑法上不可罚。由于刑法并没有规定本罪为“组织他人进行淫秽表演”，因此理论界认为关于本罪的组织对象--“淫秽表演”不限于“他人”既包括组织他人进行淫秽表演，也包括组织人与动物之间进行的淫秽表演。

由于本罪处罚的是组织淫秽表演的行为，因此不论该组织者在该表演团体中处于什么地位，只要明知是浮秽表演而进行了组织活动，就可以构成本罪。

2.划清本罪与聚众淫乱罪的区别。

聚众淫乱罪，往往在行为人进行淫乱活动时，也有在旁边观看的。但这些观看者，也大都是淫秽活动的参与者，不是纯粹的观众。这种淫乱活动也没有明显的组织者、表演者和观众的区别。对于这种行为，应当定聚众浮乱罪。而组织淫秽表演，则明显具有一定的商业性，既有组织者、表演者，也有众多的观众。

(三)组织淫秽表演罪的刑事责任

司法机关在适用《刑法》第365条、第366条处罚时，应当注意以下问题:

一是处罚的对象应仅限于淫秽表演的组织者。有的组织者同时也是表演者，应予以从重处罚。对于提供场地、设备或者其他帮助的人，如果符合共犯条件的，应按共犯处罚。对于表演者、一般服务人员，不按犯罪处罚。

二是正确掌握“情节严重”的情形。构成本罪不需要“情节严重”这一要件，“情节严重”是对本罪加重处罚的情形。司法实践中，一般是指多次组织淫秽表演的;以暴力、胁迫或者其他手段强迫他人进行淫秽表演的;社会影响极为恶劣的;观看人数多、表演时间长，表演内容淫秽的;组织未成年人进行淫秽表演或者向未成年人组织淫秽表演;组织淫秽表演造成恶劣社会影响等情形。

【立案标准】

［组织淫秽表演案（刑法第三百六十五条）］以策划、招募、强迫、雇用、引诱、提供场地、提供资金等手段，组织进行淫秽表演，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
  （一）组织表演者进行裸体表演的；
  （二）组织表演者利用性器官进行诲淫性表演的；
  （三）组织表演者半裸体或者变相裸体表演并通过语言、动作具体描绘性行为的；
  （四）其他组织进行淫秽表演应予追究刑事责任的情形。

裁判文书：

孙*犯组织淫秽表演罪一审刑事判决书

审理经过

杞县人民检察院以杞检刑诉（2015）365号起诉书指控被告人孙*犯组织淫秽表演罪，于2015年11月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，杞县人民检察院指派检察员谢**出庭支持公诉，被告人孙*到庭参加诉讼。现已审理终结。

本院查明

经审理查明，2015年8月12日晚23时许，被告人孙*组织河南省新乡市延津县王*，李*，新乡市原阳县郑**，新乡**杜春雨，新乡市获嘉县崔**在杞县泥沟乡杨庄村村内大街上表演脱衣舞等淫秽色情表演，引起周边群众约二百余人观看。

上述事实，被告人孙*在开庭审理过程中亦无异议，且有证人王*、李*等人的证言，现场视频光盘等证据予以证实，足以认定。

本院认为

本院认为，被告人孙*组织他人进行淫秽色情表演，其行为已构成组织淫秽表演罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人孙*犯组织淫秽表演罪，事实清楚，证据充分，本院予以支持。鉴于被告人认罪态度较好，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十五条，判决如下：

裁判结果

被告人孙*犯组织淫秽表演罪，判处拘役五个月，并处罚金一千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月14日起至2016年1月13日止）。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省**民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。

裁判日期

二〇一五年十二月二日