没有证据是否可以认定强奸罪？（如何判断恶意设局行为？）

仅凭一方反复且存在疑点的陈述，以及一些存在违法搜集嫌疑的证据，是否就能判定一个人有罪呢？这引发我们思考，司法审判应如何确保公平公正，避免冤假错案的发生？同时也提醒大众，要警惕一些可能存在的恶意设局行为，以免对他人造成不公正的法律后果。

湖南宋牧律师事务所接受刘x程的委托，指派我担任邹xx强奸罪一案辩护人。接受委托后，本辩护人会见了被告人邹xx，仔细的阅读和对比了所有的案卷，仔细审查了所有的办案程序。现就该案的事实认定和法律适用发表如下辩护意见，供法院裁判时候参考；

第一、认定邹xx构成强奸罪的证据不足，理由如下。1、指控邹xx有罪的就是所谓受害人张x宁的陈述，没有其他的任何的证据，该案所有的证据不多，两人证人前台的胡x璋和送水的赵X，被告人黄X供述和辩解中也没有可以可以佐证邹xx违法妇女意志的部分，而胡x璋和赵X的证言都来源于该张x宁。2、张x宁的陈述前后反复，陈述受到外界影响就发生变化，无法真实客观的反映原来的案件事实。3、服务员的证言都只能证明事后发生的事情，该事情也无法作证张x宁的陈述。4、张x宁的陈述和她自己的几次报警无法达到证明系当时系强迫所为。5、鉴定结论也作证张x宁轻微伤都没有，何来的其说的卡她脖子。6、该案证据达不到刑诉法对强奸犯证据的要求。说白了就是一个反反复复所谓受害人的个人陈述就认定一个男的构成强奸罪，且有加重处罚情节的轮奸，良心十年以上，这需要慎重而为。

第二，以下证据系违法证据，不可以作为定案依据。1、提取张x宁的生物检材、扣押清单、搜查记录、辨认笔录这些证据都属于违法搜集的证据。无论时间变幻、空间移位，李XX总是魔幻般的出现在需要见证人的地方，这符合见证的的随机选择的要求吗?有些地方见证人资料还是手写填上打印稿的，更有甚者根本就没有李XX的签字。一个可能剥夺人十年以上自由的案件，不能让这些证据变成认定被告人有罪的证据吧。2、未履行告知义务的言辞证据不可以作为定案的依据。该案中，辩护人发现无论是证人证言，还是犯罪嫌疑人的供述和辩解，抑或是受害人的陈述，只有在言辞中看到权利和义务的告知，没有看到权利和义务告知书签字的书面文本，依法应当认定告知不到位，该部分证据存在违法成分，不能作为定案的依据。3、没有及时送羁押场所让人怀疑存在违法搜集证据。对黄X三次问话后，还关在派出所，没有及时送看守所，是否存在刑讯逼供无法查证，让人有合理怀疑，因为违规就是怀疑的开始。4、采用诱供方式发问。在对邹xx第一次问话的第二页，侦查人员说“你涉嫌强奸了什么人”,该语言暗示你强奸了人，只是你强奸的是什么人，这种诱供式发问违法法律规定。5、侦查机关没有真实客观的搜集证据。该案中，赵真和另外一个朋友的证言，他们可以证明购买下他们的剩下的点钟意味着什么,他们是否按照意味的这个内容去做了。另外一个是双方手机聊天的微信记录和通话记录，被告人的说辞系张x宁没有达到自己要求黄X支付补偿金和邹xx和黄X没陪她去治疗咳嗽才报案的，这在手机上有聊天记录可以佐证，但是侦查机关没有搜集该方面的证据，这属于不客观真实的搜集证据。张x宁也佐证了没有达到要求后才报警的，这在张x宁2016年6月24日的陈述最后一页说到“没有带我去看病，感觉被骗了，就报警了。”。

第三、法官对辩护人申请调查取证置之不理属于程序违法。审理中辩护人两次申请调取证据，但是法院都置之不理，这是以不作为的方式剥夺了被告人的诉讼权利，刑诉法规定申请调查取证是被告人以及其辩护人的基本刑事诉讼权利，且该证据可以调取，不是法官无法调取的证据。

第四、该案这更像是一个层层谋划的圈套。1、一个女子在凌晨和两个男人到酒店开房，男人洗澡出来就用浴巾裹着出来的，另外一个男人还时不时动手动脚，却仍然选择留在这种环境，能说正常吗?2、该房间就一张床，且和两陌生男子睡到一张床上，这意味着什么?3、如果是遭受了强奸在送水服务员到来的时候，两个男人在后，都说到要求报警，却又不说了，仍由这最佳的时间丢失，说白了这就是张x宁的第一次铺垫，让这两个男人感到害怕，从而为其谋求比购买剩下的点钟高很多的利益。4、如果是为了逃跑，还会记得拔下房卡吗?拔下房卡有什么用处，到前台一回儿找送水的服务员，一回儿找保全报警，请注意张x宁都是找座机报警，如果真的报警，他手里可有手机啊。说白了这是对原来的恐吓进一步升级，所以得到的结果，黄X答应给她二千元钱或者陪她去治病，虽然给她二千元钱仅仅有被告人对律师的陈述，但是张x宁自己的陈述中说没有陪她去治病，感觉受骗了，才报的警。5、张x宁报警是自己的目的没达到的结果。从其主观心态来看，这完全是一个一层层谋划的圈套，报警强奸只是她的手段行为和方式行为，目的只是谋取比原来高的利益，这种以强奸逼另一方就范的案例在现实中很多见，该案中，在得到被告人家属的所谓赔偿款后，张x宁的口供变化更加作证了其内心的状态。6、张x宁的表姐妹赵真履行了和另外男子的性行为也可以佐证该案系设局。该案中被告人购买了两个技师的剩下点钟，其中的赵真履行了和另外男子发生性关系的义务，但是张x宁却在履行义务的时候多出了一个男子来，我们私下推测，原来只需要服务一个人的义务，现在变成了两人，感觉吃亏了，想出这样一个办法来，设局就此开始，后面的行为可以验证这种推测。7、张x宁一年和不同的男子开房几十次更加证明了该案系设局。在辩护人的怀疑下，被告人亲友想法设法调取了张x宁的开房记录，一年时间内，张x宁和几十个男子的开房记录代表了什么,我想任何人都知道。

第五、法律职业的自由心证。周强在多次在法官会议讲话中说过：借助国家司法机关的强大力量，很容易将一个无罪的人变成有罪，所以将一个无罪的公民宣判无罪，既是国家司法文明追求目标和法律的公平正义所在，也是一个法官的价值体现和一个正义法官的孜孜追求。评价一个刑事法官的优劣，不光是看他判处了多少人有罪，而是看他宣判了多少人无罪，因为后者比前者不知道要难多少倍。当一个法官自己心中都感觉一个人无罪却又迫于其他压力判处这个人有罪，这不是中国法治社会需要的称职法官。

以上观点，供法院裁判时参考，对错请不要取笑。谢谢!

湖南宋牧律师事务所郑贴侨律师

2019年9月25日