从重处罚和从轻处罚的判断标准？（刑事初犯是否可以申请从轻处罚？）

在生活中，我们面临着各种各样的诱惑，而有些人在利益的驱使下，踏入了违法犯罪的歧途。开设赌场不仅破坏了社会风气，还会给众多家庭带来灾难。为何总有人明知违法却仍参与其中？是对法律的无知，还是对财富的过度贪婪？同时，这也提醒我们，每个人都应增强法律意识，坚守道德底线，不被一时的利益所迷惑。

【基本案情】

2019年6月至7月13日，毛清华等人组织在东莞市开设赌场，刘文、李志刚、徐北川、何魁等人参与其中。刘文等作为管理人员负责搬运物品、安排看风和接送赌客；李志刚、徐北川等人负责看风；何魁等人负责接送赌客。期间抽头渔利约13万元，后赌场遇民警巡逻而散，相关人员陆续被抓获。一审法院认定四人构成开设赌场罪，考虑各自情节量刑，徐北川上诉称罚金过重，二审法院审理后认为一审对徐北川量刑不当，予以改判。

【法院判决】

广东省东莞市中级人民法院

刑 事 判 决 书

(2020)粤19刑终244号

原公诉机关东莞市第二市区人民检察院。

上诉人（原审被告人）徐北川，男，1985年4月2日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省赤壁市************。公民身份号码：422************533。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月15日被羁押并被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。

原审被告人刘文，男，1992年2月1日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省宜城市*********。公民身份号码：420************510。曾因犯故意伤害罪于2017年9月21日被本院判处有期徒刑六个月，2017年11月24日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月16日被羁押并被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。

原审被告人李志刚，男，1982年7月16日出生，汉族，小学文化，户籍所在地湖南省蓝山县********。公民身份号码：431************013。曾因犯抢劫罪被蓝山县人民法院判处有期徒刑三年，2001年12月21日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月15日被羁押并被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。

原审被告人何魁，男，1970年3月23日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省道县**********。公民身份号码：432************414。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月13日被羁押并被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。

东莞市第二人民法院审理东莞市第二市区人民检察院指控原审被告人刘文、徐北川、李志刚、何魁犯开设赌场罪，一案，于2020年1月15日作出（2019）粤1972刑初4377刑事判决。徐北川不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理，经阅卷及讯问上诉人徐北川，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。全案现已审理终结。

原审法院认定，2019年6月至7月13日，毛清华、张鹏、“老表”、封新祥（四人均另案处理）作为赌场组织者，纠集被告人刘文、李志刚、徐北川、何魁以及李节田、吴永志、黄沅人、刘阳（后四人均另案处理）等人，多次在东莞市********内开设赌场，组织多人赌博，并抽头渔利约13万元。其中，毛清华、张鹏等人作为门头参赌；刘文、李节田、封新祥作为赌场管理人员，负责搬运赌场所需的凳子、矿泉水等物品，并安排人员负责看风和接送赌客，每次获利300-500元；李志刚、徐北川、小胖、小罗等人负责持对讲机在赌场附近看风，每次获利200-300元；何魁、吴永志、黄沅人、刘阳作为司机负责接送赌客，每次获利500元。7月12日晚至13日凌晨，毛清华等人继续在大岭山镇森林公园马山附近纠集多人开设赌场，遇民警巡逻而分散逃离。后民警在现场缴获桌子、扑克、对讲机等物，在现场附近抓获何魁，又于7月15日抓获李志刚、徐北川，于7月16日抓获犯刘文。

原审法院认定上述事实，采纳了到案经过，常住人口信息表，刑事判决书，释放证明书，扣押清单，银行卡交易明细，评估表，证人刘某宏、何某清、刘某亮、何某和、黄某洪、黄某文、黄某枝、马某玉的证言及辨认笔录，鉴定书，检验报告，现场勘查笔录、现场图、现场照片，录像光盘，被告人刘文、徐北川、李志刚、何魁的供述和辨认、指认笔录等证据。

原审法院认为，被告人刘文、徐北川、李志刚、何魁结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。被告人李志刚有故意犯罪前科，酌情从重处罚；被告人刘文曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；鉴于在共同犯罪中，被告人刘文、徐北川、李志刚起次要作用，被告人何魁起辅助作用，均系从犯，依法均应当从轻处罚。被告人刘文、徐北川、李志刚、何魁归案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法还可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款的规定，作出如下判决：

一、被告人刘文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3万元。

二、被告人徐北川犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金2万元。

三、被告人李志刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金1万元。

四、被告人何魁犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金7000元。

上诉人徐北川提出上诉意见：不服一审判处其罚金比李志刚更重，请求改判。

上诉人徐北川没有向本院提交新证据。

二审审理查明的事实、采纳的证据与原审一致。

本院认为，上诉人徐北川、原审被告人刘文、李志刚、何魁结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。刘文曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于在共同犯罪中，刘文、徐北川、李志刚起次要作用，何魁起辅助作用，均系从犯，依法均应当从轻处罚。刘文、徐北川、李志刚、何魁归案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法可以从轻处罚。

上诉人徐北川所提上诉意见，经查：徐北川和李志刚在共同犯罪中的分工相同，均是在赌场附近看风，二人领取的报酬亦相当，二人归案后认罪态度亦相当。现有证据证明徐北川大约自2019年6月20日开始参与，李志刚大约自2019年6月13日开始参与。徐北川参与开设赌场共同犯罪的时间晚于李志刚近一个星期，且其系初犯，相对李志刚有故意犯罪前科的情节，一审对徐北川判处罚金刑重于李志刚显属不合理。

原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，对刘文、李志刚、何魁量刑适当，但对徐北川量刑不当。徐北川所提上诉意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：

一、维持广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972刑初4377号刑事判决第一、三、四项对刘文、李志刚、何魁定罪量刑部分及第二项对徐北川犯开设赌场罪的定罪部分；

二、撤销广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972刑初4377号刑事判决中对上诉人徐北川的量刑部分；

三、上诉人徐北川犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金8000元。

本判决为终审判决。

审判长  黄运祎

审判员  黎梓材

审判员  郑寒草

二〇二〇年四月七日

书记员  陈拓奇

附相关法律条文:

《中华人民共和国刑事诉讼法》

第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：

（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；

（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；

（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。

原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。

【律师说法】

在共同犯罪案件中，法院量刑应综合考虑各被告人在犯罪中的分工、参与时间、前科情况及认罪态度等因素，确保罪责刑相适应。各被告人在共同犯罪中所起作用不同，量刑应有所区别，不能一概而论。这有助于司法机关准确认定犯罪嫌疑人的罪责，实现公平公正判决，同时警示社会公众，任何参与开设赌场等违法犯罪活动的行为都将受到法律制裁，从而有效遏制此类犯罪行为的发生，维护社会的良好秩序和公共利益。