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也谈辩护词的写作

发布时间:2023/1/29 阅读量:190


今天谈的刑事法律文书写作,因为我们是律师执业,所以谈的是刑辩律师法律文书的写作,而作为刑事辩护律师的法律文书则有很多种,常见的是在程序方面是撤案、立案申请书、取保候审申请书、变更强制措施/羁押必要性审查申请书,至于在诉讼过程中就个别事项的申请书如管辖、回避、证人出庭、调取证据、重新鉴定等就不胜枚举了,实体方面则是审查起诉阶段辩护意见及辩护词,我今天主要就审判阶段的辩护词的写作与大家进行分享。
      大家都是同行,我个人也不能谈出什么天花乱坠的东西,只是就个人工作习惯与大家进行分享。
      第一部分 撰写好辩护词的核心问题对辩护词不会写,或者是说写不好,其根本在于你不会想、想不好,什么是“想”,就是想法、思想的意思,也就是你根本就没有这样的思考问题的能力,你怎么会写得好、说的好呢?为什么罗翔老师能将艰深晦涩的刑法理论通过一个个“法外狂徒张三”的故事讲的通俗易懂、妙趣横生,进而获得听众的喜爱,这不仅仅是口才的问题,而是罗翔教授对刑法理论、刑法哲学、法哲学的深刻领悟和把握。
      所以,撰写辩护词的核心在于对基础理论的学习和研究,无论是实体法还是程序法均是如此,否则一个再好的案件给你了,你也是全无辩点,无处下手。
      做好刑辩律师的前提就是专业一定要扎实和过硬,那种一本陈兴良教授或张明楷教授刑法学专著外加一本《刑法一本通》搞定所有案件的时代不存在了的,新型犯罪,如非法支付结算型非法经营罪、网络爬虫型侵犯计算机信息系统罪、元宇宙世界侵犯财产甚至人身类案件,你根本就听不懂,何谈辩护,更何谈辩护词写作。

没事多看书,多思考,多钻研专业,是写好辩护词的根本之根本,这是我想和大家分享的第一个观点。

第二部分 ?撰写辩护词的基础工作话说基础不牢,地动山摇,我认为撰写辩护词的基础工作有以下三项。

一、熟读案卷及起诉书是撰写辩护词的事实和逻辑基础阅卷是辩护律师的基础工作,时常也是辩护律师为耗时耗力的体力、脑力活,在复杂案件中,案卷多达上百本数万页是常见的,往往控辩审三方所依据的共同素材就是案卷,谁对案卷花的时间多、投入精力大、看得细、看得透,谁就往往是会讲好自己的故事,进而更能打动法官,获得法官的支持。

而起诉书就是控方根据案卷材料形成的进攻武器,其起诉所指控的事实、所认定的犯罪构成、所依据的证据材料均来自于案卷,只有依据起诉书我们才能明白控方的指控思路和论证过程,进而形成辩护方的辩护方向,据此我认为研读案卷和辩护意见是头等重要的工作,当你对一个案件实在无法确定辩护方案时,请你再将案卷和起诉书看一遍、再看一遍,书读百遍其义自现了。

案例:冯某某滥用职权罪无罪判决案(2018)鄂1102刑初13号安通公司诈骗罪无罪案(对证人笔录的认真研读)二、相关法律法规司法解释文件及论文检索是撰写辩护词的专业基础?在充分熟悉案件事实的基础上,我们获得了大量的案件事实,此时的案件事实我称之为自然事实,其并未经过法律加工,往往很多案件中控辩双方对案件的事实不存争议,而争议之处在于对同一事实的认识,也就是我们常说的法律适用问题,在罪与非罪、此罪与彼罪上体现特别明显,这种争议又进一步的体现为对相同法律法规等的理解与适用存在争议,同时还体现为控方不知道有相应规定而辩方知道有相应规定的争议。

特别在刑民交叉、刑行交叉、刑民行交叉案件中,体现为突出,因此我们的法律检索不能仅仅局限于几个刑法条文和司法解释及司法文件,还应查阅民事法律、行政法律等规定,方能对案件性质作出准确认定进而进行有效辩护。

案例:王某某合同诈骗罪无罪案 (2018)鄂0114刑初339号 ,(2019)鄂01刑终496号。

安通公司诈骗无罪案(寻找《武汉市科技专项资金管理办法》用以证明无罪)三、同类案例检索是撰写辩护词的信心基础在经过前述将辩护律师所理解的法律对案件事实进行加工后,我们自然就会形成辩护观点,但辩护观点是否会受到法院支持,我们还需要进一步论证,即查找同类案例的判决,好是高人民法院的指导性案例、典型案例、刑事审判参考案例等具有权威性的相关案例,以此来自我论证辩护方案的可行性,增强自身信息和辩护词的说服力。

插入:刑事审判参考目录第三部分,撰写辩护词的具体要求关于这一块内容,网上有太多大咖谈了辩护词具体怎么写,比如近的田文昌老师的文章《辩护词的基本要素》就谈的非常详细和具体了,其说到辩护词一、内容全面,重点突出;二、立论明确,针锋相对;三、主题清晰,贯彻始终;四、分析证据,辨析法理;五、逻辑严谨,层次分明;六、以法为据,动之以情;七、态度诚恳,语气平和;八、语言简练,惜字如金;九、通俗易懂,深入浅出;十、首尾呼应,画龙点睛。

可以说田老师已经就撰写辩护词的技术和方法谈的非常透彻,基本能解决实践中的很多问题了,同时还是阿尔法可视化课程提供的图标法、思维导图法等等技术利用在辩护词中,有利于辩护观点的表达。

插入:安通公司案图表、王某案图表除此之外,我认为还有一点就是态度问题,我们一定要有医生给病人开处方的高度认真、负责、审慎的态度对待辩护词,当事人的生命、自由、财产可能就系于我们的一篇辩护词,在态度上我们没有任何松懈的理由。

第四部分 ?辩护词应注意的几个问题一、永远要明确辩护词的受众是:法官,永远要明确辩护词的任务是:说服法官无论我们和检察官多么的争锋相对,如何批判、鞭挞起诉书的错误观点,但不要过于的情绪化和对立化,一定要紧记上述观点,辩护词不光要破,更要立,在法官心中立住辩护方的观点。

同时,我们对法官做适当的了解,通过法官既往裁判案件了解法官的风格,通过检索法官发表过的文章,了解法官对学术理论的接受程度,比如一个经常爱发理论文章的法官,可知其对理论较为重视,在辩护词中可适当增加学理方面的内容。

我个人有个比较有效果的经验,那就是在案子到法院时将自己的辩护词或是辩护提纲提交给法官,让法官带着律师的辩护观点去审阅起诉书和案卷材料,兼听则明、偏听则暗,提前引导法官明白、理解辩护观点,对后续辩护是有一定益处的。

案例:丁炜合同诈骗罪无罪案(2018)鄂 0114 刑初 264 号,钟家兴发回重审案与法官沟通图二、辩护词与被告人、家属协商沟通的问题在某些案件中,被告人或家属是在和辩护人探讨辩护词的,我们往往出现的问题会在于过度看重被告人及其家属的感受,把他们当成了辩护词的主要倾听者,影响了辩护观点的客观理性表达,同时丧失了辩护人独立辩护的地位。

一般来说正确的做法是:辩护策略由双方协商,案件事实由当事人负责,但辩护中的法律观点应当由辩护人负责,不能过多的受制于被告人的感受和情绪。

所以,辩护词的功能和作用主要是说给具有裁判权的法官听的,其目的是要说服法官,影响裁判,这是辩护词的功能特征。

三、辩护词与质证意见的关系问题在很多案件中,我们会就质证形成专门的书面质证意见提交给法官,同时我们在辩护词中也必须对证据问题进行论述,这样就会产生辩护词中对质证意见如何再陈述的问题,如何做到不脱节又不重复,保证交相辉映有时确实是一个头疼的问题我们汪首席曾经就质证与辩论的关系做过精彩的比喻,那就是比如拧螺丝帽的过程,质证阶段就是将螺丝拧松但不取掉,辩论就是在拧松的基础上取掉螺丝帽的过程,我想这对我们处理质证意见和辩护词的关系是有意义的,我认为的原则是在有书面质证意见前提下,辩护词中可适当减少再次对证据的论证以保证辩护词的简洁,在没有书面质证意见时则可再予以论述,总体而言,因案而异,但要注意两者的区分。

四、庭前辩护词与庭审辩护词与庭后辩护词我们往往习惯于在庭审前形成完备的书面辩护意见以备庭审时宣读,我还记得汪首席讲过,很多辩护律师在庭审中真的是“读”辩护词,这种方法是要不得的,辩护律师在法庭辩论中应该是“谈”辩护词,也就是谈自己的辩护观点而非照本宣科的读。

因此,我们要区分庭前辩护词和庭审中的辩护词,庭审中的辩护词应该是对庭前辩护词的一种简化版本,起到既能节省庭审时间同时又能提示自己主要辩护点的作用。

同时,庭审之后,有些辩护律师直接将庭审辩护意见交给了法官,我认为这是不可取的,我们应在庭审结束后,根据自己记录的庭审笔录,再次对辩护词进行修改和调整,使其更加完备,再提交给法庭,这就是我所谈到的庭审后辩护词。



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